Am 5. Juni 2018 beurteilte das Bundesberufungsgericht des neunten Bezirks der USA die Farbe differenzierter. Ob Funktionalität vorliege, erfordere eine besondere Tatsachenermittlung und -würdigung, für die in der Regel die Geschworenen zuständig sind. Grundsätzlich gelte das Funktionalitätsverbot, doch hier bestehe genauso gut eine Aussicht auf die Feststellung einer funktionalitätsfernen Farbwahl allein zur markenrechtlichen Kennzeichnung. Zunächst müsse das Untergericht berücksichtigen, ob der Markt farbliche Alternativen biete:
The … factors for assessing the functionality of product features are: 1) whether the design yields a utilitarian advantage; 2) whether alternative designs are available; 3) whether advertising touts the utilitarian advantages of the design; and 4) whether the particular design results from a comparatively simple or inexpensive method of manufacture. Disc Golf, 158 F.3d at 1006. No single factor is dispositive and all should be weighed collectively. AaO Fn. 2.